当心！对赌协议暗藏玄机业绩不达标上市企业可中止收购股权

2024-01-03admin1793

股权收购的钱不好拿。

因为收购协议中一般有对赌的条款，对于被收购企业的营业额、利润等方面均有要求。

市场环境好，营业额和利润增长快，对赌协议容易完成；市场环境不好，对赌协议较难完成，股权收购会成为双方争吵的“罗生门”。

而若是回购部分股权也不足为道，在业绩不能完成时，可能引发新的变故，股权收购的钱要吐出来，收购协议也可能中止，好事也可能变坏事。

签订协议预计赚4500万

金力泰作为一家上市公司，直接收购高管持有公司难免有利益输送的嫌疑。

2022年6月，金力泰曾决定以自有资金4900万元收购罗甸持有的公司控股子公司上海金杜49%股权。

为了保护上市公司和广大股民的利益，上市公司金力泰与上海金杜签署了一份对赌协议。

彼时，金力泰执行总裁罗甸承诺上海金杜未来三年（2022年度至2024年度）扣非净利润分别不低于1000万元、1500万元、2000万元。

同时约定若上海金杜在未来三年的任一年度未能达成该年度净利润指标的50%，则由罗甸将金力泰已收购的49%股权予以回购。

大家一看，都签署了对赌协议，有协议兜底，可以高枕无忧了。

其实不是这么一回事，对赌协议里暗藏玄机。

事与愿违回购股权

上海金杜2022年度经审计实现净利润为-312.5万元，扣非净利润为-313万元。

2023年11月底，上市公司金力泰公告称，鉴于上海金杜新材料科技有限公司（下称上海金杜）未完成2022年度业绩承诺指标，公司结合自身长期发展战略等多方面因素，以及上海金杜未来的发展规划、经营模式、资源配置等情况，持续与承诺方、金力泰董事兼执行总裁罗甸协商解决后续事项安排。

现经双方协商一致，根据此前约定，金力泰与罗甸签署了《股权回购协议》，约定业绩承诺方按约定以49%股权对应股权转让款加上以该款项按每年7.7%的利率自公司实际缴付股权转让款之日起计算至双方签订该笔《股权回购协议》之日的利息，共计5426.16万元，回购公司所持上海金杜的49%股权。

公告显示，罗甸回购完成后，金力泰仍持有上海金杜51%股权，上海金杜由公司全资子公司变更为控股子公司，仍为公司合并报表范围内企业。

有的对赌协议是保护投资者，而有的对赌协议并不是为了维护投资者利益。

因为金力泰的对赌协议中明确表示只是回购部分股权，最后这家“亏损的公司”还是上市公司的子公司，如果子公司继续亏损，最后是要持有金力泰的股民朋友买单。

金力泰称，上海金杜变更为公司控股子公司后，仍将继续贯彻落实公司发展战略与经营规划，作为公司战略转型的“排头兵”，重点布局智能手机、平板、智能可穿戴、笔记本电脑外壳及键盘等市场。

涂饰商情从公开渠道获悉，金力泰的高招不止于此。2023年12月6日，金力泰收到深交所关注函，被指市场影响恶劣，公司及相关当事人将面临纪律处分。

事出于12月5日晚间，金力泰公告称收到证监会上海监管局下发的《行政处罚事先告知书》。根据告知书可知，金力泰全资子公司于2020年5月至2021年7月参与虚构“黄金贸易业务”，导致存在虚增存货和虚增收入等情况，金力泰和5位董事及高管同时被处以警告和合计550万元的罚款。

对赌协议里致命陷阱

签署对赌协议双方中，必有一方处于相对弱势的地位，只能签订“不平等条约”，业绩补偿承诺和上市时间约定是协议中的重要条款，而对赌协议，这是上市并购的潜规则。

如果对赌协议胜出，企业管理层能最终获得价值高达数十亿元股票。反之，如果投资对赌失败，最终输掉控制权。

一般而言对赌协议中常见的4个条款，也可以说是4个陷阱。我们将逐条解析。

一、财务业绩

这是对赌协议的核心要义，是指被投公司在约定期间能否实现承诺的财务业绩。因为业绩是估值的直接依据，被投公司想获得高估值，就必须以高业绩作为保障，通常是以“净利润”作为对赌标的。

业绩赔偿的方式通常有两种，一种是赔股份，另一种是赔钱，后者较为普遍。

在财务业绩对赌时，需要注意的是设定合理的业绩增长幅度；最好将对赌协议设为重复博弈结构，降低当事人在博弈中的不确定性。不少 PE、VC 与公司方的纠纷起因就是大股东对将来形势的误判，承诺值过高。

二、非财务业绩

与财务业绩相对，对赌标的还可以是非财务业绩，包括 KPI、用户人数、产量、产品销售量、技术研发等。

一般来说，对赌标的不宜太细太过准确，最好能有一定的弹性空间，否则公司会为达成业绩做一些短视行为。所以公司可以要求在对赌协议中加入更多柔性条款，而多方面的非财务业绩标的可以让协议更加均衡可控，比如财务绩效、企业行为、管理层等多方面指标等。

三、债权和债务

该条款指若公司未向投资方披露对外担保、债务等，在实际发生赔付后，投资方有权要求公司或大股东赔偿。

启明创投的投资经理毛圣博表示该条款是基本条款，基本每个投资协议都有。目的就是防止被投公司拿投资人的钱去还债。

债权债务赔偿公式=公司承担债务和责任的实际赔付总额×投资方持股比例

四、股权转让限制

该条款是指对约定任一方的股权转让设置一定条件，仅当条件达到时方可进行股权转让。

但这里应注意的是，在投资协议中的股权限制约定对于被限制方而言仅为合同义务，被限制方擅自转让其股权后承担的是违约责任，并不能避免被投公司股东变更的事实。因此，通常会将股权限制条款写入公司章程，使其具有对抗第三方的效力。实践中，亦有案例通过原股东向投资人质押其股权的方式实现对原股东的股权转让限制。

前事之鉴，后事之师。被上市公司收购或并购重组本是好事，对赌协议是否暗藏玄机？业绩目标是否可完成，其它指标是否合理？这都需要企业要认真考虑，不然可能竹篮打水一场空。

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